2019年11月(yuè)18日,《最高人民法院关于审理走私、非法经营(yíng)、非法(fǎ)使用兴奋剂刑事案件适用(yòng)法律若干问题(tí)的解(jiě)释》的出台又给非法经营罪“家族”增加了一道(dào)司法(fǎ)解释。要说非法(fǎ)经营罪是个“家族”一点也不(bú)为(wéi)过,因(yīn)为刑法第二百二十五条独特的兜底(dǐ)条(tiáo)款,让这个罪名成为(wéi)我国现行刑法上最有(yǒu)影响(xiǎng)力的口袋(dài)罪。


到底非法经营罪的(de)口袋有多(duō)宽?恐(kǒng)怕没人说的清楚(chǔ),因为这是个典型的行(háng)政犯,它(tā)可以随(suí)着行(háng)政法规的(de)变动和市场经济的发(fā)展不断形成新(xīn)的构成要件。笔者曾经(jīng)在2016年整理过58种可(kě)能触犯(fàn)非法经营罪(zuì)的情形,近(jìn)日再(zài)次(cì)梳理发现已经至少有72种情形了。当(dāng)然,笔者也不能(néng)保证全部(bù)内容精(jīng)确,所选(xuǎn)案例也(yě)并非都无争议。仅供参考与(yǔ)交(jiāo)流,欢迎查漏(lòu)补缺。


72种涉嫌非法经营罪情形


《中华(huá)人(rén)民共和(hé)国刑法》第二百二十五(wǔ)条(6)

序号

行业/行为

入罪依据

1

进出口许可证

第二百二十五(wǔ)条第(二)项

2

进出(chū)口原产地证明

3

证券

第二(èr)百二十五条第(三)项(xiàng)

4

期货

5

保(bǎo)险

6

资金支付结(jié)算

 司(sī)法解释/文件(26)

序号

行业/行为

入罪(zuì)依据

7

外汇(huì)

《最高(gāo)人民法院关于(yú)审理骗购外汇、非法(fǎ)买卖(mài)外汇(huì)刑事案件(jiàn)具体应用(yòng)法律若干问题的(de)解释》(法释〔199820号)

《最高人民法院、最(zuì)高人民检察(chá)院关于(yú)办理非法(fǎ)从事资金(jīn)支付结算业(yè)务、非法买卖外汇刑事案件适用(yòng)法律若干问(wèn)题(tí)的解释》(法(fǎ)释〔20191号)

8

出版物

《最高人民法(fǎ)院关于审理非法出(chū)版物刑事案件具体应(yīng)用法(fǎ)律(lǜ)若干问题的解(jiě)释》(法释〔199830号)

9

国(guó)际电信业(yè)务

《最高人民(mín)法(fǎ)院关于审(shěn)理扰乱电(diàn)信市场管理秩序案(àn)件具体(tǐ)应用法(fǎ)律(lǜ)若干问(wèn)题的解释》(法释〔200012号)

《最(zuì)高人民法院、最高人(rén)民检察院(yuàn)、公安(ān)部办理(lǐ)非法经营国际(jì)电信业务犯罪案(àn)件联席会议纪要》(公(gōng)通字〔2002〕29号)

10

瘦肉精等添(tiān)加(jiā)物

《最高人民(mín)法院、最高人(rén)民检察院关于办理非法(fǎ)生产、销售、使用(yòng)禁止(zhǐ)在饲料和动物(wù)饮用水(shuǐ)中使用的药品(pǐn)等刑事案件具(jù)体(tǐ)应用法律若(ruò)干问题的解释》(法释〔200226号)

11

食盐

《最高人民(mín)检察院关于办理(lǐ)非(fēi)法经营食盐刑(xíng)事(shì)案件具体应用法律若干问题的解释》(高检发释字〔20026号)

12

预防、控(kòng)制传(chuán)染病期间哄抬物价

《最高人民(mín)法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制(zhì)突(tū)发传染病疫情等灾害的(de)刑事(shì)案件具体应用法(fǎ)律(lǜ)若(ruò)干问题的解释》(法释〔20038号)

13

提供(gòng)互(hù)联(lián)网上(shàng)网(wǎng)服务

《最高人民法(fǎ)院(yuàn)、最高人民检察院、公安部(bù)关于依(yī)法开展(zhǎn)打(dǎ)击淫秽色情网站专项行动(dòng)有关工作的通知》(公通(tōng)字〔200453号)

14

赌博

《最高人民法院(yuàn)、最高人民检察院关于办(bàn)理赌博刑事案件具(jù)体应用法律若干问题的解释》(法释〔20053号(hào))

15

卫星地(dì)面接收设施

《最高人民法院、最高人民检察院(yuàn)、公安(ān)部、国(guó)家广(guǎng)播电(diàn)影电视总局、国(guó)家(jiā)工(gōng)商行(háng)政(zhèng)管理总局、国家(jiā)质量(liàng)监督(dū)检验检(jiǎn)疫总局、信息产业部关于(yú)依法严厉打击涉卫星电(diàn)视广播(bō)地面接收设施违(wéi)法犯罪活动的通知》(法(fǎ)发〔200738

16

证券

《最高人民(mín)法院、最(zuì)高人民检察(chá)院、公安部、中国证券监督(dū)管(guǎn)理委员(yuán)会关于整治非法证券活动有关问题的(de)通知》(证监发〔20081号)

17

POS机套现

《最高人民法院(yuàn)、最高人(rén)民检察院关于办(bàn)理妨害信用卡管理刑(xíng)事(shì)案件具体应用(yòng)法(fǎ)律若干问题的解释(shì)》(法(fǎ)释(shì)〔200919号,2018修正)

18

烟草

《最高(gāo)人民(mín)法(fǎ)院、最高(gāo)人民检察院关于办理非法生产、销售烟草(cǎo)专(zhuān)卖品(pǐn)等刑事(shì)案件具(jù)体(tǐ)应用法律若干(gàn)问(wèn)题(tí)的解释》(法(fǎ)释〔20107号)

19

基金

《最高人民法院关(guān)于审理非法集资刑事案件具体应用(yòng)法律若干问(wèn)题(tí)的解释》(法释〔201018号)

20

麻黄碱类(lèi)复方(fāng)制剂

《最高人民法院、最(zuì)高人民检察院、公安部关(guān)于办理走私(sī)、非法买卖(mài)麻黄碱类复方制剂等(děng)刑事案(àn)件(jiàn)适用法(fǎ)律若(ruò)干(gàn)问题的意见》(法发〔201212号)

21

烟(yān)花爆竹

《最高人民法院、最高(gāo)人(rén)民检察院、公安(ān)部、国家安全(quán)监(jiān)管总局关于依法加强对涉嫌犯罪的非法生产经营烟花(huā)爆(bào)竹行为刑事责任追(zhuī)究的(de)通知》(安(ān)监总管三〔2012116号(hào))

22

非食品原料及生猪屠宰、销售

《最高人民(mín)法院、最高人民检察院关于办(bàn)理危害(hài)食(shí)品(pǐn)安全(quán)刑事案件适用(yòng)法律若干问题的(de)解(jiě)释(shì)》(法释(shì)〔201312号(hào))

23

麻(má)黄草

《最高人民法院(yuàn)、最高(gāo)人民检察院、公安部、农业部、国家食品药(yào)品监督管理总(zǒng)局关(guān)于进一步加强麻黄(huáng)草管理严厉打击非法(fǎ)买(mǎi)卖麻黄草(cǎo)等违(wéi)法犯(fàn)罪活(huó)动的(de)通知》(公(gōng)通(tōng)字〔201316号)

24

有偿删除信息、有偿发(fā)布虚假信息(xī)

《最高人民(mín)法院、最高人民检察院关于办理利用信息网络实施(shī)诽谤等刑事案件适用(yòng)法律若干问题的解释》(法释〔201321号(hào))

25

“黑广(guǎng)播” 伪基站、无限电干扰(rǎo)器等无线(xiàn)电(diàn)设备

《最高人民(mín)法院、最高人民检(jiǎn)察院、公安部、国家安(ān)全部关于依法办理(lǐ)非法(fǎ)生(shēng)产(chǎn)销售使用“伪(wěi)基站”设备案件(jiàn)的(de)意见》(公(gōng)通字〔2014〕13号)

《最高人民(mín)法院、最高人民(mín)检察院关于办理扰乱无线电通讯管(guǎn)理秩序等(děng)刑事案件适用法律若干问题(tí)的解(jiě)释》(法释〔2017〕11号)

26

药品

《最高(gāo)人民法院、最高(gāo)人民检察院关(guān)于办(bàn)理危(wēi)害药品安全刑事(shì)案件适用法律若(ruò)干问题的解释(shì)》(法释〔201414号)

27

赌博设备或软件

《最高人民法院、最高人(rén)民检(jiǎn)察院(yuàn)、公(gōng)安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适(shì)用法律(lǜ)若干(gàn)问题的(de)意见》(公(gōng)通字〔201417号)

28

电视网络接(jiē)收设备

《最高(gāo)人(rén)民法院、最高人民检察院、公安部、国家新(xīn)闻出版广电总(zǒng)局关(guān)于依法严厉打击非法电视网络接(jiē)收设备(bèi)违(wéi)法犯罪活动的通知》(新广(guǎng)电发〔2015229号)

29

非法贩(fàn)卖麻(má)醉药品或者精(jīng)神药品

《全国法院毒品犯(fàn)罪审判工作座谈(tán)会纪要》(法〔2015129号)

30

危险废物

《最高人民法院、最高人民检(jiǎn)察院关于办理环(huán)境污(wū)染刑事(shì)案件(jiàn)适用(yòng)法律若干问(wèn)题的解(jiě)释》(法释〔2016〕29号)

31

兴奋剂(jì)

《最(zuì)高人民法院关(guān)于审理走私、非法经(jīng)营、非法使用兴奋剂刑事案件适用法律若(ruò)干(gàn)问题的解释》(法(fǎ)释(shì)〔201916号)

32

高利贷

《最高人(rén)民法院(yuàn)、最高人民检察院、公安部、司法部关于办理非法放贷刑(xíng)事案件若干(gàn)问题(tí)的意见》(法发〔201924号)

行政许(xǔ)可(kě)(29

序(xù)号(hào)

行业/行为

入罪依据

33

医(yī)保卡套药销售

《中华人民共和国药品管理法(fǎ)》

34

房地产(chǎn)

中(zhōng)华人(rén)民共和(hé)国城市房地产管理(lǐ)法》

35

种子

《中华人民共和国种子法》

36

民办学校

《中华人民(mín)共和国民办教育促进法》

37

报废机(jī)动车

《报废机动(dòng)车回收管理办(bàn)法》

38

危险化学品

《危险化学品安(ān)全管理条例(lì)》

39

粮食(shí)

《粮食流通(tōng)管理条例(lì)》

40

农药(yào)

《农药管理(lǐ)条例(lì)》

41

兽药

《兽药管理条(tiáo)例》

42

民用爆炸物品

《民(mín)用爆炸物品安(ān)全管理条例(lì)》

43

疫苗(miáo)

《疫苗(miáo)流(liú)通和预防(fáng)接种管理条例》

44

征信

《征信业管理条例》

45

国际劳务

《对外劳务合作管理条(tiáo)例》

46

燃气(qì)

《城镇燃气管理(lǐ)条例》

47

石油(yóu)成品油(yóu)

《成品油市场管理办法》

48

保(bǎo)安服务(wù)

《保安服务管理条例》

49

彩票

《彩票管理条例》

50

特种设备

《特种设备安(ān)全(quán)监察条例》

51

营业性演出

《营业性(xìng)演出(chū)管理条例》

52

易制毒化学(xué)品

《易制(zhì)毒化学品管理(lǐ)条例(lì)》

53

道路运输(shū)

《中(zhōng)华人民共和(hé)国道路运输条例》

54

网吧

《互联网上网服务(wù)营业场所管理条例》

55

国际(jì)海运

《中华人民共和国国际海运条例(lì)》

56

电影

《电影管理条例》

57

医疗器(qì)械

《医疗器械(xiè)监督(dū)管(guǎn)理条例》

58

限制进(jìn)出口技术

中(zhōng)华人民共和国技(jì)术进出口管理(lǐ)条例

59

导弹(dàn)相关物项和(hé)技术

《中(zhōng)华人民共和国导弹(dàn)及相关物项和技术出口管制条例》

60

生物两用品

《中华人民共和(hé)国生物两用品及(jí)相关设备和技(jì)术(shù)出口管(guǎn)制条例》

61

军品

《中华人民共和国军品(pǐn)出口管理条例》

其他判例(11

序号

行(háng)业/行为

入罪依据

62

行业评选(xuǎn)活动

北京市海(hǎi)淀区人民法(fǎ)院(2004)海(hǎi)法刑初字第1114号案:擅自(zì)以国家科研事业(yè)单位的名义,组织(zhī)非法的全国性行业(yè)评选(xuǎn)活动,并向企(qǐ)业收(shōu)取(qǔ)评选费用,扰乱市场秩序(xù),其行(háng)为构成非(fēi)法经营罪。

63

骨灰存(cún)放格位(wèi)

北京(jīng)市第一中级人民(mín)法院(2004)年一中刑终字第(dì)03706号案:预售、炒卖骨灰存放格位的行为构成非法经营罪(zuì)。

64

中外合作(zuò)办学(xué)

北京市第一中级人民法院(2013)一中刑(xíng)终字第2083号(hào)案:行(háng)为人未经国(guó)家有关主管部门(mén)批(pī)准,擅自使用海外注(zhù)册机构委托招(zhāo)生名义,非(fēi)法开展中(zhōng)外合(hé)作(zuò)办(bàn)学活动,扰乱教育培(péi)训市场秩序,情节特别严重,构成非(fēi)法经(jīng)营罪。

65

违法建(jiàn)设、销售房屋

北京市高级人(rén)民法院(2012)高刑终字第(dì)596号(hào)案:行为(wéi)人违反国家规定,在无建设、销(xiāo)售许可证的情(qíng)况(kuàng)下,违法建设(shè)、销售房屋(wū),严(yán)重扰乱市场秩(zhì)序,情节严重,构成(chéng)非法经营(yíng)罪。

66

外挂软件代练升级

《最高人民法(fǎ)院公报》 2012年第2期(qī)利用“外挂”软(ruǎn)件“代练升级”从事非法经(jīng)营活动,情节(jiē)严重的(de),属于《中华人民共和国刑法》第二百二(èr)十五条(tiáo)中(zhōng)规定的“其他严(yán)重(chóng)扰乱市场(chǎng)秩(zhì)序(xù)的非法(fǎ)经营行为”,应以非法经营罪定(dìng)罪处罚。

67

讨债公司

北京市第二中级人民法(fǎ)院(2011)二中刑终(zhōng)字第274号案:以牟利为(wéi)目的,依托调查公司,非法经营(yíng)为他人(rén)追(zhuī)讨债(zhài)务、调查个人隐私等业务,严重扰乱了市(shì)场秩序,构(gòu)成(chéng)非法经营罪。

68

城区违章搭建商铺

北京市第二中级人民法(fǎ)院翁士喜非法经营案:未经许可,违反国家规(guī)定,在城区违章搭建商铺(pù)并以招商为名义收取租金,扰乱市场秩序(xù)的行为,构(gòu)成非经营罪。

69

有偿运作招投标(biāo)

北京市(shì)第二(èr)中(zhōng)级人(rén)民(mín)法院(2013)二中刑初字第646号案:刘志(zhì)军案中侯(hóu)军霞为了获取非法经济利益(yì),违反(fǎn)国(guó)家规定,直接或间接与多(duō)家企业商定,采取有偿(cháng)运(yùn)作(zuò)的方式,由行为人等人帮助这些企业在多个铁路建设(shè)工程项目招(zhāo)标、投标过程(chéng)中中标。中标后(hòu),行为人等人(rén)以收取“中介费”等名义(yì)向中标(biāo)企业或从中标企业分包工程的施工队收取费用,构(gòu)成(chéng)非法经(jīng)营罪。

70

私设收费(fèi)路障

(陕(shǎn)西省咸阳(yáng)市渭城区人民法院)朱(zhū)明远等(děng)人非(fēi)法经营案:村干部伙同(tóng)他人(rén)以牟利为目的,在承包经营的农村(cūn)集体土地上修整道路(lù),实(shí)际作为公路来(lái)使用,并私自设障向过往车辆(liàng)收费,非法经营(yíng)额数(shù)额巨大(dà)的,构(gòu)成(chéng)非法经营(yíng)罪。

71

无真实交易办理票据贴(tiē)现

江苏省无锡市南长区人民法院(2010)南刑初字第297号案(àn):在没有真实交易背景的情况下,行(háng)为人通过银行(háng)工作人员违规办理票据贴现(xiàn)并获取相应费用,其行为属于非法从事资(zī)金支付结(jié)算业(yè)务的经营行为,应当以非法(fǎ)经营罪(zuì)定罪处罚。

72

网上代购隐形眼镜(jìng)、美(měi)瞳

人(rén)民法院报案例乔某某(mǒu)非法经营(yíng)案(安徽(huī)省淮南市田家庵区人民法院):隐形眼镜、美瞳、护理液是(shì)植入体(tǐ)内或长期接触体内的(de)眼(yǎn)科(kē)光学器(qì)具(jù),属于三类(lèi)管理类(lèi)别的医疗器械,实(shí)行(háng)许(xǔ)可(kě)管(guǎn)理,应(yīng)办理《医(yī)疗器(qì)械经营(yíng)许可证(zhèng)》才(cái)能允许经营。行(háng)为人在无经营许可证的情况下,通过网上代(dài)购的方式销售隐形眼镜、美瞳、隐形眼镜护理液,构成非(fēi)法(fǎ)经营罪。